Реклама пищевых добавок продуктов детского питания бадов
1. Реклама биологически активных добавок и пищевых добавок не должна:
- создавать впечатление о том, что они являются лекарственными средствами и (или) обладают лечебными свойствами;
- содержать ссылки на конкретные случаи излечения людей, улучшения их состояния в результате применения таких добавок;
- содержать выражение благодарности физическими лицами в связи с применением таких добавок;
- побуждать к отказу от здорового питания;
- создавать впечатление о преимуществах таких добавок путем ссылки на факт проведения исследований, обязательных для государственной регистрации таких добавок, а также использовать результаты иных исследований в форме прямой рекомендации к применению таких добавок.
1.1. Реклама биологически активных добавок в каждом случае должна сопровождаться предупреждением о том, что объект рекламирования не является лекарственным средством. В данной рекламе, распространяемой в радиопрограммах, продолжительность такого предупреждения должна составлять не менее чем три секунды, в рекламе, распространяемой в телепрограммах, при кино- и видеообслуживании, — не менее чем пять секунд, и такому предупреждению должно быть отведено не менее чем семь процентов площади кадра, а в рекламе, распространяемой другими способами, — не менее чем десять процентов рекламной площади (пространства).
2. Реклама продуктов детского питания не должна представлять их в качестве полноценных заменителей женского молока и содержать утверждение о преимуществах искусственного вскармливания детей. Реклама продуктов, предназначенных для использования в качестве заменителей женского молока, и продуктов, включенных в рацион ребенка в течение его первого года жизни, должна содержать сведения о возрастных ограничениях применения таких продуктов и предупреждение о необходимости консультаций специалистов.
Комментарий к ст. 25 Закона о Рекламе
Часть первая данной статьи предъявляет требования к содержанию рекламы биологически активных добавок и пищевых добавок. При этом сложностей и разночтений в правоприменении пунктов 2 — 5 комментируемой части у судебных или антимонопольных органов не возникает. Ключевым в данной части является запрет на создание впечатления о том, что БАДы или пищевые добавки являются лекарственными средствами и (или) обладают лечебными свойствами.
Понятие «лечебные свойства» раскрывается в статье 5 комментируемого Закона. Лечебным свойством является положительное влияние на течение болезни.
Согласно Федеральному закону от 02.01.2000 N 29-ФЗ «О качестве и безопасности пищевых продуктов» биологически активные добавки — это природные (идентичные природным) биологически активные вещества, предназначенные для употребления одновременно с пищей или введения в состав пищевых продуктов, а пищевые добавки — это природные или искусственные вещества и их соединения, специально вводимые в пищевые продукты в процессе их изготовления в целях придания пищевым продуктам определенных свойств и (или) сохранения качества пищевых продуктов.
Стоит отметить, что законодатель в соответствии со статьей 1 указанного Закона относит БАДы и пищевые добавки к пищевым продуктам.
В соответствии с пунктом 2.1 СанПиН 2.3.2.1290-03 «Гигиенические требования к организации производства и оборота биологически активных добавок к пище (БАД)», утвержденных Главным государственным санитарным врачом Российской Федерации 17.04.2003, биологически активная добавка используется как дополнительный источник пищевых и биологически активных веществ, для оптимизации углеводного, жирового, белкового, витаминного и других видов обмена веществ при различных функциональных состояниях, для нормализации и (или) улучшения функционального состояния органов и систем организма человека, в том числе как продукт, оказывающий общеукрепляющее, мягкое мочегонное, тонизирующее, успокаивающее и иные виды действия при различных функциональных состояниях, для снижения риска заболеваний, а также для нормализации микрофлоры желудочно-кишечного тракта, в качестве энтеросорбентов.
Статья 4 Федерального закона «Об обращении лекарственных средств» определяет лекарственные средства как вещества или их комбинации, вступающие в контакт с организмом человека или животного, проникающие в органы, ткани организма человека или животного, применяемые для профилактики, диагностики (за исключением веществ или их комбинаций, не контактирующих с организмом человека или животного), лечения заболевания, реабилитации, для сохранения, предотвращения или прерывания беременности и полученные из крови, плазмы крови, из органов, тканей организма человека или животного, растений, минералов методами синтеза или с применением биологических технологий.
Учитывая изложенное, представляется возможным сделать вывод, что БАДы или пищевые добавки вообще не могут использоваться для лечения каких-либо заболеваний. В соответствии с Федеральным законом «О качестве и безопасности пищевых продуктов» биологически активные добавки к пище относятся к пищевым продуктам и не применяются для лечения и профилактики каких-либо заболеваний.
То есть фактически когда из содержания фраз, употребленных при рекламе БАДа или пищевой добавки, потребитель может сделать однозначный вывод о положительном влиянии рекламируемого товара на течение болезни, то такая реклама будет нарушать законодательство. Более того, простое упоминание в рекламе БАДа или пищевой добавки какой-либо болезни автоматически ставит такую рекламу вне закона.
Однако в рекламе БАДа или пищевой добавки может содержаться информация, указывающая на чудодейственные свойства товара: способность не только лечить болезни, но также возвращать молодость и продлевать срок жизни; нормализовать работу, например, эндокринной и иммунной систем; восстановить обменные процессы. Это свидетельствует о намерении рекламодателя привлечь внимание покупателей к рекламируемому товару именно как к средству, оказывающему профилактическое и лечебное воздействие.
Например, содержание в рекламе таких фраз, как «издавна использовался при многочисленных заболеваниях и недомоганиях, связанных со старением, таких как слабость и снижение аппетита, головокружение и шум в ушах, боли и слабость в пояснице и коленях, сердцебиение, бессонница, ночная потливость, нарушение стула, снижение либидо, нарушение менструального цикла и многих других», явно направлено на потребителя с целью убедить его, что данный товар может оказать положительное воздействие на течение болезни, сопровождающееся указанными симптомами (признаками).
Часть вторая комментируемой статьи запрещает представлять продукты детского питания в качестве полноценных заменителей женского молока и содержать утверждение о преимуществах искусственного вскармливания.
Продуктами детского питания, согласно статье 1 Федерального закона «О качестве и безопасности пищевых продуктов», являются предназначенные для питания детей в возрасте до 14 лет и отвечающие физиологическим потребностям детского организма пищевые продукты.
Всемирная организация здравоохранения разместила на своем сайте в Интернете информацию о 10 фактах грудного вскармливания. Вот лишь некоторые из них.
ВОЗ настоятельно рекомендует исключительно грудное вскармливание в первые шесть месяцев жизни.
Грудное молоко является идеальным питанием для новорожденных и младенцев. Оно содержит все питательные вещества, необходимые для здорового развития младенцев. Оно безопасно и содержит антитела, способствующие защите младенцев от таких распространенных детских болезней, как диарея и пневмония — двух основных причин детской смертности во всем мире.
Помимо непосредственной пользы для детей грудное вскармливание способствует сохранению здоровья на протяжении всей жизни. Взрослые, которых в младенчестве вскармливали грудным молоком, часто отличаются более низким кровяным давлением и содержанием холестерина, а также более низкими показателями избыточного веса, ожирения и диабета второго типа. Имеются данные о том, что лица, вскармливавшиеся грудным молоком, демонстрируют более высокие показатели в тестах умственных способностей.
Грудное кормление полезно и для матерей.
Детская смесь не содержит антитела, присутствующие в материнском молоке, и связывается с некоторыми рисками, например с болезнями, передаваемыми с водой, которые возникают при разведении детской смеси небезопасной водой (многие семьи лишены доступа к чистой воде).
Данные факты говорят о том, что детское питание не может полностью заменить грудное молоко.
Именно поэтому законодатель предусмотрел запрет, направленный на пресечение подобных действий при размещении рекламы детского питания.
Более того, реклама продуктов детского питания не должна содержать утверждение о том, что искусственное вскармливание детей имеет преимущество перед естественным.
В соответствии с Федеральным законом от 2 января 2000 г. № 29-ФЗ «О качестве и безопасности пищевых продуктов» биологически активные добавки — это природные (идентичные природным) биологически активные вещества, предназначенные для употребления одновременно с пищей или введения в состав пищевых продуктов. В данном Законе также закреплено легальное определение пищевых добавок, под которыми понимаются природные или искусственные вещества и их соединения, специально вводимые в пищевые продукты в процессе их изготовления в целях придания пищевым продуктам определенных свойств и (или) сохранения качества пищевых продуктов.
В ст. 25 Закона о рекламе устанавливаются требования к рекламе данной категории товаров.
В частности, реклама биологически активных добавок и пищевых добавок не должна:
- — создавать впечатление о том, что они являются лекарственными средствами и (или) обладают лечебными свойствами;
- — содержать ссылки на конкретные случаи излечения людей, улучшения их состояния в результате применения таких добавок;
- — содержать выражение благодарности физическими лицами в связи с применением таких добавок;
- — побуждать к отказу от здорового питания;
- — создавать впечатление о преимуществах добавок путем ссылки на факт проведения исследований, обязательных для государственной регистрации добавок, а также использовать результаты иных исследований в форме прямой рекомендации к применению таких добавок.
Федеральным законом от 23 июля 2013 г. № 200-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон “О рекламе” и статью 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» было внесено существенное дополнение в Закон о рекламе. Теперь реклама биологически активных добавок в каждом случае должна сопровождаться предупреждением о том, что объект рекламирования не является лекарственным средством.
Законом о рекламе установлены требования к данному предупреждению. Так, в рекламе, распространяемой в радиопрограммах, продолжительность такого предупреждения должна составлять не менее трех секунд, в рекламе, распространяемой в телепрограммах, при кино- и видеообслуживании, — не менее пяти секунд. Предупреждению должно быть отведено не менее 7% площади кадра, а в рекламе, распространяемой другими способами, — не менее 10% рекламной площади (пространства).
Следует отметить, что точной формулировки предупреждения Закон о рекламе не содержит. Учитывая этот факт, ФАС России прокомментировала данный вопрос, указав на то, что при подсчете продолжительности предупреждения или площади предупреждения, предусмотренного Законом о рекламе, следует учитывать все выражение, содержащее непосредственно указание на объект рекламирования (в том числе в обобщенном виде), а также само предупреждение. Например, формулировки фраз: «Объект рекламирования не является лекарственным средством», «БАД/Биологически активная добавка не является лекарственным средством», «“Черника-форте” не является лекарственным средством» составляют по продолжительности не менее трех секунд в радиопрограммах, не менее пяти секунд в телепрограммах и при кино- и видеообслуживании; их площадь составляет не менее 7% площади кадра, не менее 10% рекламной площади (пространства) при распространении рекламы другими способами, что свидетельствует о соблюдении требований Закона о рекламе1.
В ч. 2 ст. 25 Закона о рекламе содержатся требования к рекламе продуктов детского питания. Согласно законодательным требованиям данная реклама не должна представлять продукты детского питания в качестве полноценных заменителей женского молока и содержать утверждение о преимуществах искусственного вскармливания детей. Реклама продуктов, предназначенных для использования в качестве заменителей женского молока, и продуктов, включенных в рацион ребенка в течение его первого года жизни, должна содержать сведения о возрастных ограничениях применения таких продуктов и предупреждение о необходимости консультаций специалистов.
Требования к предупредительным надписям и маркировке продукции детского питания регламентируются вступившим в силу 1 мая 2014 г. Техническим регламентом Таможенного союза ТР ТС 033/2013 «О безопасности молока и молочной продукции»[1][2]. Указанный Технический регламент распространяется на молоко и молочную продукцию, выпускаемые в обращение на таможенной территории Таможенного союза, включая продукцию детского питания на молочной основе для детей раннего возраста (от 0 до 3 лет), дошкольного возраста (от 3 до 6 лет), школьного возраста (от 6 лет и старше), адаптированные или частично адаптированные начальные или последующие молочные смеси (в том числе сухие), сухие кисломолочные смеси, молочные напитки (в том числе сухие) для питания детей раннего возраста, молочные каши, готовые к употреблению, и молочные каши сухие (восстанавливаемые до готовности в домашних условиях питьевой водой) для питания детей раннего возраста. Согласно данному Регламенту на упаковки адаптированных или частично адаптированных начальных или последующих молочных смесей (в том числе сухих) должна наноситься предупреждающая надпись: «Для питания детей раннего возраста предпочтительнее грудное вскармливание». Маркировка на заменителях женского молока не должна содержать изображений детей.
В ряде стран содержатся более строгие требования к рекламе продуктов детского питания (особенно заменителей женского молока)[3].
- 1. Какие ограничения установлены на рекламу лекарственных средств?
- 2. Перечислите требования к рекламе биологически активных добавок и пищевых добавок.
- 3. Назовите требования к рекламе продуктов детского питания.
Мамонова Е. А. Правовое регулирование рекламы. М., 2008.
Российское предпринимательское право: учебник / отв. ред. И. В. Ершова, Г.Д. Отнюкова. М., 2012.
Страунинг Э. Л. Субъекты гражданских и рекламных правоотношений. М., 2007.
Согласно Федеральному закону от 2 января 2000 г. № 29-ФЗ «О качестве и безопасности пищевых продуктов» биологически активными добавками признаются природные (идентичные природным) биологически активные вещества, предназначенные для употребления одновременно с пищей или введения в состав пищевых продуктов.
Пищевыми добавками указанный нормативный правовой акт признает природные или искусственные вещества и их соединения, специально вводимые в пищевые продукты в процессе их изготовления в целях придания пищевым продуктам определенных свойств и (или) сохранения качества пищевых продуктов.
Указанные категории товаров в соответствии с действующим законодательством подлежат обязательной государственной регистрации.
Специальные требования и ограничения к рекламе биологически активных и пищевых добавок появились с вступлением в силу Закона о рекламе.
Необходимость введения специальных требований к указанным товарам была обусловлена тем, что широкое распространение получила практика намеренного смешения в рекламе такой продукции с лекарственными средствами, что нарушает права потребителей на достоверную рекламу. Часто биологически активные добавки рекламировались как лекарственные средства с определенным набором терапевтических эффектов. Кроме того, для повышения впечатления о терапевтическом эффекте биологически активных добавок рекламодатели использовали отзывы «независимых» потребителей, исцелившихся от того или иного заболевания после приема добавок к пище. Вместе с тем очевидно, что биологические активные добавки являются добавками к пище и не являются лекарственными средствами. Следовательно, подобными заявлениями потребители рекламы объективно вводятся в заблуждение.
Для исключения подобных ситуаций действующий Закон о рекламе содержит нормы, регламентирующие рекламу биологически активных добавок. Такая реклама не должна:
• создавать впечатление о том, что объект рекламирования является лекарственным средством и (или) обладает лечебными свойствами.
Реклама биологически активных добавок (пищевых добавок) может быть признана создающей такое впечатление, в том числе если в рекламе содержатся название заболевания (или его симптоматика) и одновременное упоминание продукта как средства, оказывающего лечебно-профилактический эффект (п. 23 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 8 октября 2012 г. № 58).
При этом употребление в рекламе непосредственно фразы «не является лекарственным средством» будет свидетельствовать о соблюдении требования Закона о рекламе;
- • содержать ссылки на конкретные случаи излечения людей, улучшения их состояния в результате применения объекта рекламирования;
- • содержать выражение благодарности физическими лицами в связи с применением объекта рекламирования;
- • побуждать к отказу от здорового питания;
- • создавать впечатление о преимуществах таких добавок путем ссылки на факт проведения исследований, обязательных для государственной регистрации таких добавок, а также использовать результаты иных исследований в форме прямой рекомендации к применению таких добавок.
Реклама биологически активных добавок и добавок к пище, не прошедших процедуру государственной регистрации, не допускается в силу требования п. 5 ст. 7 Закона о рекламе.
Закон о рекламе содержит также специальные требования к рекламе детского питания.
Под продуктами детского питания следует понимать предназначенные для питания детей в возрасте до 14 лет и отвечающие физиологическим потребностям детского организма пищевые продукты (Федеральный закон «О качестве и безопасности пищевых продуктов»).
В требованиях к рекламе такой продукции находят свое развитие конституционные положения о защите материнства и детства. Реклама продуктов детского питания не должна представлять их в качестве полноценных заменителей женского молока и содержать утверждение о преимуществах искусственного вскармливания детей.
Реклама продуктов, предназначенных для использования в качестве заменителей женского молока, и продуктов, включенных в рацион ребенка в течение первого года его жизни, должна содержать сведения о возрастных ограничениях применения таких продуктов и предупреждение о необходимости консультаций специалистов.
Закон о рекламе не устанавливает параметров такого предупреждения. Однако содержание предупреждения и способ его доведения до потребителей (в зависимости от способа распространения рекламы) должны соответствовать заложенному Законом смыслу и обеспечивать адекватное восприятие потребителями.